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藥品通用名稱(chēng)能否作為注冊(cè)商標(biāo)
發(fā)布時(shí)間 : 2022-01-11 06:35:42
一個(gè)與眾不同且易于識(shí)別的通用名稱(chēng)可以注冊(cè)為商標(biāo)。藥品通用名雖然屬于通用名，但藥品專(zhuān)業(yè)性很強(qiáng)，具有特殊屬性，關(guān)系到國(guó)家健康。能否參照普通商品通用名標(biāo)準(zhǔn)作為注冊(cè)商標(biāo)？筆者想從七星華佗一案對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行初步探討。
一、案情簡(jiǎn)介廣州白云山藥業(yè)集團(tuán)有限公司于2006年5月8日向國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)第5331058號(hào)“七星華佗再制造商標(biāo)”，并于2015年4月21日獲準(zhǔn)注冊(cè)。獲準(zhǔn)用于人類(lèi)醫(yī)藥、醫(yī)療藥品等商品的第五類(lèi)，該商標(biāo)的獨(dú)占期至2020年2月20日。
華佗國(guó)藥股份有限公司于2016年7月18日向國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì))提出無(wú)效宣告請(qǐng)求。理由包括:華佗國(guó)藥股份有限公司第990656號(hào)華佗再制造商標(biāo)、第10862624號(hào)仲晶華佗再制造商標(biāo)均使用華佗再制造丸作為通用藥名。
經(jīng)調(diào)查，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)定，根據(jù)華佗國(guó)藥股份有限公司提交的《中華人民共和國(guó)藥典》摘錄頁(yè)的記載，華佗再造丸為中藥通用名，爭(zhēng)議商標(biāo)七星華佗再造丸含有華佗再造藥，作為商標(biāo)用于人類(lèi)醫(yī)藥、醫(yī)療營(yíng)養(yǎng)產(chǎn)品等商品，容易使消費(fèi)者誤解商品的性質(zhì)和功能，構(gòu)成《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》。因此，爭(zhēng)議商標(biāo)應(yīng)被宣布無(wú)效。
廣州白云山醫(yī)藥集團(tuán)有限公司對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院作出的裁定提起訴訟，其訴訟請(qǐng)求中提到，爭(zhēng)議商標(biāo)具有較強(qiáng)的固有顯著性，使用后已經(jīng)獲得了較高的知名度，其在指定商品上使用不會(huì)引起消費(fèi)者對(duì)商品性質(zhì)和功能的誤解，不違反《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定，因此爭(zhēng)議商標(biāo)應(yīng)當(dāng)予以保留注冊(cè)。
二、 商品通用名稱(chēng)的概念以及相關(guān)法律規(guī)定上述案例中，廣州白云山醫(yī)藥集團(tuán)有限公司、華佗國(guó)藥股份有限公司均提交了《中華人民共和國(guó)藥典》摘錄頁(yè)證明華佗再造丸為通用名，廣州白云山醫(yī)藥集團(tuán)有限公司辯稱(chēng)爭(zhēng)議商標(biāo)雖含有通用名，但爭(zhēng)議商標(biāo)整體意義重大，應(yīng)繼續(xù)有效；華佗國(guó)藥股份有限公司認(rèn)為，第五類(lèi)人類(lèi)藥品、醫(yī)療營(yíng)養(yǎng)產(chǎn)品、凈化劑、醫(yī)療藥品等商品中使用的通用名容易導(dǎo)致消費(fèi)者產(chǎn)生誤解，應(yīng)屬無(wú)效。鑒于上述差異，我們首先從立法規(guī)定上分析通用名的概念。
(一)通用名的概念
最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確認(rèn)案件的決定
《行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第十條規(guī)定，通用名稱(chēng)包括法定商品名稱(chēng)或者習(xí)慣商品名稱(chēng)。其中，法定通用名是指依據(jù)法律或者國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)命名的商品通用名；既定通用名稱(chēng)是指相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱(chēng)可以指代某一類(lèi)商品的通用名稱(chēng)，一般基于全國(guó)相關(guān)公眾的共同認(rèn)識(shí)，但由于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣、地理環(huán)境等原因相關(guān)市場(chǎng)固定的商品也可以認(rèn)定為通用名稱(chēng)。此外，被專(zhuān)業(yè)參考書(shū)、字典等列為商品名稱(chēng)的。，也可以用作標(biāo)識(shí)由約定建立的通用名稱(chēng)的參考。一般以商標(biāo)申請(qǐng)之日的事實(shí)狀態(tài)為判斷時(shí)間。登記核準(zhǔn)時(shí)事實(shí)狀態(tài)發(fā)生變化的，根據(jù)登記核準(zhǔn)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)判斷是否屬于通用名稱(chēng)。
(二)通用名稱(chēng)與注冊(cè)商標(biāo)的關(guān)系
通用名是反映事物本質(zhì)屬性的名稱(chēng)，屬于公共領(lǐng)域，而商標(biāo)權(quán)是排他性的。因此，《商標(biāo)法》規(guī)定，只有產(chǎn)品的通用名稱(chēng)不能作為注冊(cè)商標(biāo)，注冊(cè)商標(biāo)成為批準(zhǔn)使用的產(chǎn)品的通用名稱(chēng)。任何單位和個(gè)人都可以向商標(biāo)局申請(qǐng)注銷(xiāo)注冊(cè)商標(biāo)。
但在一定條件下，通用名也可以成為注冊(cè)商標(biāo)，即用于獲得顯著特征且易于識(shí)別的，可以注冊(cè)為商標(biāo)。在判斷一個(gè)商標(biāo)是否具有整體顯著性時(shí)，應(yīng)以使用該商標(biāo)指定商品的相關(guān)公眾的一般知識(shí)為基礎(chǔ)。即使商標(biāo)標(biāo)識(shí)包含描述性元素，也不影響其整體顯著特征；或者描述性標(biāo)志以獨(dú)特的方式表達(dá)，相關(guān)公眾能夠通過(guò)其識(shí)別商品來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)視為具有顯著特征。值得注意的是，通用名注冊(cè)為商標(biāo)，注冊(cè)商標(biāo)的專(zhuān)用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。
(三)通用名的具體應(yīng)用
本案中，七星是廣州白云山醫(yī)藥集團(tuán)有限公司的馳名商標(biāo)，廣州白云山醫(yī)藥集團(tuán)有限公司主張將爭(zhēng)議商標(biāo)七星華佗重新創(chuàng)制為七星品牌+通用名稱(chēng)，具有較強(qiáng)的意義。實(shí)踐中，為滿足商標(biāo)整體意義，廣州白云山醫(yī)藥集團(tuán)有限公司申請(qǐng)的許多與本案商標(biāo)類(lèi)似的商標(biāo)，以區(qū)別性標(biāo)識(shí)+通用名稱(chēng)的方式被核準(zhǔn)注冊(cè)，如第332502號(hào)雀巢咖啡商標(biāo)被核準(zhǔn)在3001集團(tuán)咖啡產(chǎn)品上使用，第13741117號(hào)吳健干紅商標(biāo)被核準(zhǔn)在3301集團(tuán)酒等產(chǎn)品上使用，第2021135號(hào)大眾商標(biāo)被核準(zhǔn)在1001
本案中，爭(zhēng)議商標(biāo)獲準(zhǔn)在第五類(lèi)人類(lèi)藥品、醫(yī)療營(yíng)養(yǎng)、凈化劑、醫(yī)療藥品等商品上注冊(cè)。前述商標(biāo)結(jié)構(gòu)能否適用于藥品商標(biāo)注冊(cè)，還有待商榷。一方面，對(duì)于普通大眾來(lái)說(shuō)，毒品不僅專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)、晦澀難懂，而且關(guān)系到國(guó)家的生命健康，發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。另一方面，由于其特殊性，藥品的通用名與一般商品的通用名略有不同。
三、藥品通用名稱(chēng)、藥品商標(biāo)名稱(chēng)和藥品名稱(chēng)的概念(一)藥品通用名
根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定，藥品通用名是指列入國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)的藥品名稱(chēng)。已作為藥品通用名的，該名稱(chēng)不得作為藥品商標(biāo)。藥品包裝必須按規(guī)定印有或貼有標(biāo)簽和說(shuō)明書(shū)，標(biāo)簽或說(shuō)明書(shū)必須注明藥品的通用名等。
藥品通用名多采用專(zhuān)業(yè)藥品名稱(chēng)，反映了一類(lèi)藥品與另一類(lèi)藥品的根本區(qū)別。它們是由藥品管理的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)規(guī)定的，而不是由相關(guān)領(lǐng)域的消費(fèi)者決定的。它們?cè)谌澜缍际墙y(tǒng)一的、普遍的，具有強(qiáng)制性和約束力。因此，藥品通用名的定義不同于普通商品。
(2)藥品商標(biāo)名稱(chēng)
藥品商標(biāo)名稱(chēng)是指在藥品上使用的能夠區(qū)分自然人、法人或者其他組織的藥品與他人產(chǎn)品的標(biāo)志，包括文字、數(shù)字、字母、數(shù)字、立體標(biāo)志、顏色組合等。，而藥品商標(biāo)只能是注冊(cè)商標(biāo)。
(三)藥品名稱(chēng)
法律對(duì)藥品名稱(chēng)沒(méi)有明確的概念，但《藥品說(shuō)明書(shū)和標(biāo)簽管理?xiàng)l例》規(guī)定，藥品說(shuō)明書(shū)和標(biāo)簽中標(biāo)注的藥品名稱(chēng)必須符合原國(guó)家美國(guó)食品藥品監(jiān)督管理局公布的仿制藥名稱(chēng)和商品名稱(chēng)的命名原則，并與藥品批準(zhǔn)文件的相應(yīng)內(nèi)容一致。禁止在藥品說(shuō)明書(shū)和標(biāo)簽中使用未經(jīng)原國(guó)家美國(guó)食品藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)的未注冊(cè)商標(biāo)和其他藥品名稱(chēng)。因此，獨(dú)立于仿制藥名稱(chēng)的藥品名稱(chēng)的概念是存在的。根據(jù)原衛(wèi)生部藥監(jiān)局發(fā)布的《藥品命名原則》的記載，藥品可以有其他特殊的商品名，藥品的商品名(包括mbth和中文名稱(chēng))不允許作為藥品的通用名。藥品通用名(包括INN)及其英文專(zhuān)用詞干和譯名不得作為商品名或用于構(gòu)成商標(biāo)注冊(cè)的商品名。
(四)三者的區(qū)別和聯(lián)系
根據(jù)藥品受眾的不同，有三個(gè)名稱(chēng)，側(cè)重點(diǎn)不同。藥品通用名主要面向?qū)I(yè)人員，既方便了藥品管理，又統(tǒng)一了藥品標(biāo)準(zhǔn)。商標(biāo)不僅能識(shí)別藥品的產(chǎn)地，還能在一定程度上表達(dá)藥品的內(nèi)在質(zhì)量。有些藥品的通用名冗長(zhǎng)晦澀，消費(fèi)者不容易記住。但是商標(biāo)可以在很多藥品上使用，只能區(qū)分藥品來(lái)源，不能區(qū)分藥品種類(lèi)。[1]因此，藥品名稱(chēng)的作用不能被藥品的通用名和商標(biāo)所取代。經(jīng)原國(guó)家美國(guó)食品藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)后，具有規(guī)范性，方便消費(fèi)者了解和掌握，還能區(qū)分藥品種類(lèi)。
四、藥品通用名稱(chēng)與注冊(cè)商標(biāo)的關(guān)系藥品通用名屬于通用名概念，應(yīng)符合《商標(biāo)法》關(guān)于通用名的相關(guān)規(guī)定。此外，基于藥品通用名的特殊性，是否可以作為注冊(cè)商標(biāo)或醫(yī)藥商標(biāo)需要詳細(xì)分析。
(一)僅以藥品通用名申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的
藥品的通用名也屬于通用名。一般來(lái)說(shuō)，僅以藥品通用名申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，違反了《商標(biāo)法》第十一條第一款第(一)項(xiàng)的規(guī)定。如果允許藥品的通用名注冊(cè)為商標(biāo)，商標(biāo)所有人就會(huì)壟斷公共利益，無(wú)法有效區(qū)分藥品來(lái)源，容易導(dǎo)致消費(fèi)者產(chǎn)生誤解。但在行政復(fù)議中，基于歷史淵源、市場(chǎng)結(jié)構(gòu)劃分、商品普及程度等因素，存在部分藥品通用名被注冊(cè)為商標(biāo)的情形，如片仔癀、八寶丹商標(biāo)等，但意義重大，可以與企業(yè)形成對(duì)應(yīng)關(guān)系。
(二)藥品通用名作為藥品商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的組成部分
作為普通商品的組成部分申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，如果商標(biāo)具有顯著特征，可以核準(zhǔn)注冊(cè)。例如，上述雀巢咖啡大眾和吳健干紅在咖啡、汽車(chē)和葡萄酒產(chǎn)品上注冊(cè)。值得注意的是，前述商標(biāo)不僅整體意義重大，而且其包含的通用名范圍與其指定使用的商品范圍幾乎相同，不會(huì)造成混淆和誤認(rèn)，因此可以注冊(cè)。
對(duì)于仿制藥名稱(chēng)，《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第五十條規(guī)定，已經(jīng)作為仿制藥名稱(chēng)使用的，該名稱(chēng)不得作為藥品商標(biāo)使用，但未明確仿制藥名稱(chēng)是否不能作為藥品商標(biāo)或者藥品商標(biāo)的組成部分。筆者認(rèn)為，如果標(biāo)注標(biāo)志加藥品通用名申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，如果申報(bào)商品大于通用名藥品，且用于通用名以外的藥品，消費(fèi)者可能會(huì)誤認(rèn)，可以適用《商標(biāo)法》第十條第一款第七項(xiàng)的規(guī)定。雖然大眾雀巢咖啡商標(biāo)也在深圳前海注冊(cè)投資發(fā)展公司注冊(cè)，這是一家除汽車(chē)和咖啡以外的類(lèi)似公司，但基于藥品的專(zhuān)業(yè)性和重要性，筆者傾向于嚴(yán)格把握標(biāo)準(zhǔn)。如果被標(biāo)注的商標(biāo)和藥品通用名申請(qǐng)注冊(cè)，且申報(bào)商品與藥品通用名一致，放棄通用名部分的專(zhuān)有權(quán)，則商標(biāo)是否可以被核準(zhǔn)存在不同意見(jiàn)。有人認(rèn)為，含有藥品通用名的標(biāo)識(shí)不能在任何藥品上注冊(cè)，[2]《藥品命名原則》第十五條明確規(guī)定，藥品通用名(包括INN)及其英文專(zhuān)用詞干和譯名不得作為商品名或者構(gòu)成商標(biāo)注冊(cè)的商品名。有人聲稱(chēng)申報(bào)商品與藥品通用名一致時(shí)可能成為注冊(cè)商標(biāo)，[3]因?yàn)樵趯?shí)踐中，將部分藥品通用名的商標(biāo)注冊(cè)在與藥品通用名一致的藥品上不會(huì)帶來(lái)不良影響；從立法層面看，我國(guó)法律法規(guī)并未明確禁止將藥品通用名作為商標(biāo)的組成部分。《藥品命名原則》和《法律》的有效性不在同一水平，制定時(shí)間相對(duì)較長(zhǎng)。在行政復(fù)議中，不僅有洪湖、高明區(qū)的商標(biāo)作為與通用名一致的商品類(lèi)別中的組成部分申請(qǐng)藥品通用名注冊(cè)，也有在大于通用名的商品上核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。如:第18563381號(hào)福運(yùn)三七商標(biāo)獲準(zhǔn)用于第五類(lèi)人藥、醫(yī)用營(yíng)養(yǎng)飲料等商品，第13704769號(hào)甘草娃娃商標(biāo)獲準(zhǔn)用于第五類(lèi)人藥、醫(yī)用營(yíng)養(yǎng)制品等商品?；诖?，筆者認(rèn)為應(yīng)盡快完善相關(guān)立法，統(tǒng)一行政和司法裁量標(biāo)準(zhǔn)。
(三)使用非標(biāo)準(zhǔn)藥品通用名申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的
非標(biāo)準(zhǔn)通用名包括使用通用名的成分或與通用名相似的標(biāo)識(shí)。如果這種情況容易引起消費(fèi)者的誤解，可能會(huì)因違反《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定而面臨被駁回或者無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。
具體來(lái)說(shuō)，在啟明星華佗再創(chuàng)作的案例中，雖然華佗再創(chuàng)作丸的藥丸代表了藥物的物理狀態(tài)，但僅一字之差的華佗再創(chuàng)作有其獨(dú)立的意義，兩者有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別，便于相關(guān)公眾聯(lián)系神醫(yī)華佗。如果用于人類(lèi)醫(yī)藥、醫(yī)療營(yíng)養(yǎng)產(chǎn)品、凈化劑、醫(yī)藥藥品等醫(yī)藥相關(guān)商品。，相關(guān)公眾很容易關(guān)注商品。因此，本案一審法院駁回廣州白云山藥業(yè)集團(tuán)有限公司的訴訟請(qǐng)求，維持商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)關(guān)于爭(zhēng)議商標(biāo)無(wú)效的裁定。[4]2017年，原中國(guó)食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)中成藥通用名稱(chēng)命名技術(shù)指導(dǎo)原則的通知》，其中指出，明顯夸大療效、誤導(dǎo)醫(yī)患的中成藥名稱(chēng)，以及不正確、不科學(xué)、低俗、迷信的名稱(chēng)，必須更名。相信此舉后，相關(guān)公眾試圖在藥品通用名中使用具有其他含義的詞語(yǔ)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的誤認(rèn)情況將會(huì)減少。另一種仿制藥名稱(chēng)的非標(biāo)準(zhǔn)使用，是指申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與仿制藥名稱(chēng)相似。如在康復(fù)新案[5]中，二審法院認(rèn)為康復(fù)新為仿制藥名稱(chēng)，將爭(zhēng)議商標(biāo)康復(fù)新作為第五類(lèi)滋補(bǔ)品、人類(lèi)藥品等商品中的商標(biāo)使用，容易導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)商品的功能用途等特征產(chǎn)生誤解，違反了《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定。
(四)藥品及其組分的通用名在藥品以外的商品上申請(qǐng)注冊(cè)。
筆者認(rèn)為這種情況仍然可以用《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項(xiàng)來(lái)判斷。如果在獸藥、保健品、化妝品等可能添加藥物成分的商品上注冊(cè)人類(lèi)醫(yī)學(xué)通用名，可能會(huì)因?yàn)槿菀妆幌M(fèi)者誤認(rèn)而被駁回注冊(cè)申請(qǐng)。但如果用于與醫(yī)藥產(chǎn)品有較大差異的商品或服務(wù)中(如第38電信服務(wù))，雖然《藥品命名原則》第15條規(guī)定藥品通用名不得作為注冊(cè)商標(biāo)，但筆者傾向于將其限定為《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第50條中的醫(yī)藥商標(biāo)，賦予此類(lèi)商標(biāo)注冊(cè)的可能性。而從商標(biāo)查詢(xún)結(jié)果來(lái)看，很多商標(biāo)都含有三七、甘草等藥品的通用名。也在各種商品類(lèi)別中注冊(cè)和使用。
動(dòng)詞 （verb的縮寫(xiě)）結(jié)論
它是防病治病、康復(fù)保健的特殊商品，與國(guó)民健康息息相關(guān)。藥品的通用名不同于常規(guī)可以確立的普通商品名稱(chēng)，必須符合國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)只能在藥品上使用注冊(cè)商標(biāo)，嚴(yán)禁濫用和假冒商標(biāo)。因此，為了有效保證藥品質(zhì)量，在申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，藥品通用名不僅要滿足申請(qǐng)通用名注冊(cè)商標(biāo)的條件，還要充分考慮該商標(biāo)是否導(dǎo)致相關(guān)公眾的誤認(rèn)，避免消費(fèi)者對(duì)藥品功效的理解出現(xiàn)偏差，損害健康。
來(lái)源:北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院
文章關(guān)鍵詞：注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)申請(qǐng)商標(biāo)上一篇：上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院：外企在華商標(biāo)訴訟對(duì)我國(guó)企業(yè)海外商 下一篇：關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)民營(yíng)企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展若干措施的通知