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　　一、公司的設立

　　1.公司設立的含義

　　公司設立是指公司設立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設立與公司成立主要有以下兩點區(qū)別：首先，公司設立是一種 新托?？荚嚊Q勝寶典 外經貿大遠程學歷熱招對日就業(yè)班熱招 朗閣雅思寒假報瘋了! 法律行為，公司成立則是設立人取得公司法人資格的一種事實狀態(tài)或公司設立行為的法律后果。其次，公司設立階段，公司尚不具有法人資格，不能以公司法人名義進行法律行為，設立階段產生的債權債務由設立人承擔;公司成立后則取得法人主體資格，能夠以自己的名義進行法律行為，產生的債權債務由公司承擔。

　　2.公司設立的立法原則

　　公司設立有四種不同的原則，即自由設立原則、特許設立原則、核準設立原則和準則設立原則。在公司法學中，這四個原則被分別概括為自由設立主義、特許設立主義、核準主義和準則主義。公司設立原則的不同，決定了公司這種市場主體設立的基本程序的不同，實際上也就形成了不同的市場主體準入制度。自由設立主義指政府對公司的設立不施加任何干預，公司設立完全依設立者的主觀意愿進行。特許設立主義是指公司須經特別立法或基于國家元首的命令方可設立。核準主義指公司的設立需首先經過政府行政機關的審批許可，然后再經政府登記機關登記注冊方可設立。準則主義是指法律規(guī)定公司設立要件，公司只要符合這些要件，經登記機關依法登記即可成立，而無須政府行政機關的事先審批或核準。近些年對該原則也進行了完善，實行所謂的嚴格準則主義，如進一步嚴格規(guī)定公司的設立要件、加重公司發(fā)起人的設立責任，增強公示要求等。我國《公司法》對設立有限責任公司和股份有限公司基本上采嚴格準則主義。

　　3.公司設立方式

　　公司設立的方式基本為兩種，即發(fā)起設立和募集設立。發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。有限責任公司采取發(fā)起設立方式，股份有限公司的設立，既可以采取發(fā)起設立的方式也可以采取募集設立的方式。

　　4.公司設立登記

　　公司設立應當向公司登記機關(在我國為工商行政管理機關)提出申請，辦理登記。

　　(1)公司名稱預先核準

　　設立公司應當申請名稱預先核準。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報經批準，或者公司經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定在登記前須經批準的項目的，應當在報送批準前辦理公司名稱預先核準，并以公司登記機關核準的公司名稱報送批準。

　　設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準;設立股份有限公司，應當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。申請名稱預先核準，應當提交下列文件：①有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書;②全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明;③國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

　　預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在保留期內，不得用于從事經營活動，不得轉讓。

　　公司的名稱相當于自然人的姓名，一個公司只能有一個名稱。在同一公司登記機關的轄區(qū)內，同一行業(yè)的公司不允許有相同或類似的名稱。有限責任公司，必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。股份有限公司，必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。

　　公司的名稱一般依次由以下四個部分組成：行政區(qū)劃、商號(字號)、行業(yè)、組織形式，如“江蘇春蘭制冷設備股份有限公司”。除國務院決定設立的企業(yè)外，企業(yè)名稱不得冠以“中國”?！爸腥A”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣。無論企業(yè)名稱冠以或中間使用“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際” 等字樣，都必須由國家工商行政管理局負責核準。企業(yè)名稱應當使用符合國家規(guī)范的漢字，不得使用外國文字、漢語拼音字母。阿拉伯數(shù)字。

　　[例]甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任公司，以商品批發(fā)為主。甲、乙、丙、丁分別為未來的公司取一個名稱，其中可以采用的是?

　　A.北京大地商貿公司

　　B.北京666商品貿易有限責任公司

　　C.中國北京商品貿易國際發(fā)展有限責任公司

　　D.北京匯通商品貿易有限責任公司

　　[答案]D。

　　(2)公司設立登記程序

　　設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。設立國有獨資公司，應當由國務院或者地方人民政府授權的本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構作為申請人，申請設立登記。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經批準的，應當自批準之日起90日內向公司登記機關申請設立登記;逾期申請設立登記的，申請人應當報批準機關確認原批準文件的效力或者另行報批。

　　提出申請時，有限責任公司應提交下列文件：

　　①公司法定代表人簽署的設立登記申請書;

　?、谌w股東指定代表或者共同委托代理人的證明;

　?、酃菊鲁?

　　④依法設立的驗資機構出具的驗資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外;

　　⑤股東首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續(xù)的證明文件;

　?、薰蓶|的主體資格證明或者自然人身份證明;

　　⑦載明公司董事、監(jiān)事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明;

　?、喙痉ǘù砣巳温毼募蜕矸葑C明;

　　⑨企業(yè)名稱預先核準通知書;

　?、夤咀∷C明;

　　(11)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件

　　外商投資的有限責任公司的股東首次出資額應當符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應當自公司成立之日起2年內繳足，其中，投資公司可以在5年內繳足。

　　法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經批準的，還應當提交有關批準文件。

　　設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。

　　股份有限公司應提交下列文件：

　?、俟痉ǘù砣撕炇鸬脑O立登記申請書;

　　②董事會指定代表或者共同委托代理人的證明;

　?、酃菊鲁?

　?、芤婪ㄔO立的驗資機構出具的驗資證明;

　　⑤發(fā)起人首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續(xù)的證明文件;

　　⑥發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明;

　?、咻d明公司董事、監(jiān)事、經理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明;

　?、喙痉ǘù砣巳温毼募蜕矸葑C明;

　　⑨企業(yè)名稱預先核準通知書;

　　⑩公司住所證明;

　　(11)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件

　　以募集方式設立股份有限公司的，還應當提交創(chuàng)立大會的會議記錄;以募集方式設立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應當提交國務院證券監(jiān)督管理機構的核準文件。

　　法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立股份有限公司必須報經批準的，還應當提交有關批準文件。

　　二、公司的章程

　　1.公司章程概念與特點

　　設立公司必須依法制定公司章程。章程是公司必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機構等對內對外事務的基本法律文件。

　　章程具有“自治性”，由公司依法自行制定，由公司自己來執(zhí)行，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程作為公司內部規(guī)章，效力僅及于公司和相關當事人，而不具有普遍的約束力。公司章程具有“公開性”(主要對股份有限公司而言)，公司章程的內容要對投資人以及包括債權人在內的一般社會公眾公開。[例1]公司章程對下列哪些主體具有約束力?

　　A.公司本身

　　B.股東

　　C.董事

　　D.公司的交易對象

　　[答案]A、B、C。

　　[例2]甲公司章程規(guī)定：董事長未經股東會授權，不得處置公司資產，也不得以公司名義簽訂非經營性合同。一日，董事長任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王調換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。對任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的?

　　A.違反公司章程處置公司資產，其行為無效

　　B.違反公司章程從事非經營性交易，其行為無效

　　C.并未違反公司章程，其行為有效

　　D.無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效

　　[答案]D。

　　2，公司章程的訂立與變更

　　(1)公司章程的訂立

　　公司章程的訂立通常有兩種方式：一是共同訂立，是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制定公司章程，否則，公司章程不得生效;二是部分訂立，是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負責起草、制定公司章程，而后再經其他股東或發(fā)起人簽字同意的制定方式。

　　公司章程必須采取書面形式，經全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章，才能生效。

　　(2)公司章程的變更

　　公司章程的變更是指已經生效的公司章程的修改，變更程序如下：首先，由董事會提出修改公司章程的提議;其次，將該提議通知其他股東;再次，由股東會(股東大會)表決通過。我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司股東會會議作出修改公司章程的決議必須經代表2/3以上表決權的股東通過;股份有限公司股東大會作出修改公司章程的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。章程變更后，董事會應向工商行政管理機關申請變更登記。公司章程的訂立或變更并非以工商登記為生效要件，而為對抗要件。

　　[例]甲股份有限公司經董事會決議，變更公司章程，在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。對甲公司變更公司章程的行為，下列判斷中正確的是?

　　A.因其是董事會作出的決議，故不能發(fā)生變更效力

　　B.董事會可以對此作出決議，但其未向工商機關辦理變更登記而不發(fā)生變更效力

　　C.應由股東會作出決議，自決議生效時發(fā)生變更效力

　　D.應由董事會作出決議，并自辦理變更登記時發(fā)生變更效力

　　[答案]C。