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被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司有何法律地位

被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、分公司有何法律地位

　　被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的法律地位，在新公司法頒布之前，爭議很大，主要有兩派觀點，第一種觀點，乃國家工商總局所主張，其認為：根據(jù)《公司登記管理條例(1994)》、《企業(yè)法人登記管理條例》以及國家工商行政管理局《關于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》等企業(yè)登記管理有關規(guī)定，企業(yè)自核準注銷登記或被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起，法人資格或經營資格終止(見2000年8月3日發(fā)布的工商企字2000第160號《對企業(yè)經營期限有關問題的答復》);既工商總局認為，營業(yè)執(zhí)照不僅代表經營資格，也是法人登記憑證，被吊銷營業(yè)執(zhí)照，好比自然人被執(zhí)行死刑，其主體資格喪失。第二種觀點乃最高人民法院的觀點，原最高院經濟庭于2000年以法經(2000)23、24號函分別就甘肅省高原與遼寧省高原關于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后訴訟主體問題的請示復函，其認為：企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消亡;即最高院認為吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照與企業(yè)法人資格消滅是兩回事，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，只有經過清算，注銷登記才能從法律上消滅其法人資格。

　　在舊的公司法中，公司解散的情形并不包括被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其只是規(guī)定了因公司或股東意志而解散的情形，并且對注銷登記的法律后果沒有規(guī)定，僅就公司清算后不進行注銷登記的由工商管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。因此，存在前述的爭議是正常的。2005年修改的公司法中，對因被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的清算及注銷登記進行了規(guī)定，該法第189條規(guī)定：在公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或人民法院確認，并報公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。即公司法已經明確公司終止的時間以公司登記機關辦理注銷登記為準，此前，公司只是因為營業(yè)執(zhí)照被吊銷而喪失繼續(xù)經營的資格，其主體仍然存在。也就是講，辦理公司設立登記，使得公司同時取得法人資格和經營資格，取得法人資格好比自然人出生，取得權利能力，獲得經營資格，好比自然人成為成年，取得民事行為能力，但如何確定資格的獲得呢?我個人認為，從目前法律規(guī)定來看，在公司辦理設立登記時，公司登記材料經一審一核，而獲得通過后，即取得主體資格(法人資格)，頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照取得經營資格。曾有人主張，應將法人資格登記與營業(yè)資格登記分開，分別辦理登記，該觀點值得考慮，但需要調整的東西太多。還需進一步探討。

　　分公司，乃總公司(本公司)的分支機構，本公司是首先設立的、統(tǒng)管公司各個機構的總機構，分公司受本公司的管轄，本公司與分公司之間是管轄與被管轄的關系;分公司不具有獨立的財產，其財產系本公司撥付;分公司不具有獨立的權利機關，分公司的管理機關乃本公司委派產生。在法律上，分公司不具有法人地位，也就是不具有企業(yè)法人資格，它所產生的民事責任由本公司承擔。在訴訟中，依法設立的并且領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構可以作為訴訟參加人參與訴訟，對此最高院的司法解釋有明確規(guī)定。而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的分公司(本公司仍然具備經營資格)是否可以作為當事人參與訴訟呢?有人從《合伙企業(yè)法》的角度來分析，作為非法人的合伙企業(yè)，其被吊銷營業(yè)執(zhí)照也屬于企業(yè)進行清算的原因，在辦理注銷登記前，有關事務的處理也是以合伙企業(yè)名義進行的，只是在辦理注銷登記后，喪失市場主體資格，而從司法實踐看，吊銷營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)仍然可以合伙企業(yè)的名義參與訴訟，因此分公司與合伙企業(yè)均屬于非法人企業(yè)，所以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的分公司也應具備訴訟主體資格。對于該觀點，筆者不好妄下斷言，但我個人覺得合伙企業(yè)與公司應是同一層面的概念，合伙企業(yè)的分支機構與分公司乃一個層面的概念，合伙企業(yè)與分公司不具有可比性。

　　從合伙企業(yè)財產看，合伙企業(yè)的財產在經營期間是獨立于合伙人，因此存在解散清算問題，并且只有合伙企業(yè)財產不足以清償對外債務的，普通合伙人才對外承擔清償責任。而分公司，其經營是獨立的，但財產是屬于本公司的，對外債務，債權人可以要求分公司承擔，也可以要求本公司承擔。從合伙企業(yè)事務的決定權看，合伙企業(yè)的權力，可以根據(jù)合伙協(xié)議確定給執(zhí)行合伙人或全體合伙人行使，有些類似于公司的董事會或股東(大)會，而分公司的管理機構不具有權力，其只是公司管理機構的延伸。從公司登記的有關規(guī)定看，在分公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，本公司應當在30日內(合伙企業(yè)分支機構為15日)辦理注銷登記，其不要求就分公司的債權債務如何處理進行登記。鑒于以上原因，我個人認為，在分公司(包括其他類型的分支機構)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，由于資產屬于本公司，其不存在清算問題，所以不必保留分公司的主體資格，因此分公司被吊銷后，不應具備訴訟主體資格，應由本公司(設立機構)行使訴訟權利。

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